专利战法之突围篇

时间:2016-09-27

      内容精要突围有四法:规避、无效、包围和绕道。

      1.规避,即不无效竞争对手的专利,跳出竞争对手专利权利要求书的包围圈,用其原理、解决问题的方法,但又不侵权。

      2.无效,即通过专利法规定的程序,从专利的“三性”入手,把竞争对手的专利给“灭了”。

      3.包围,用一系列比竞争对手更受市场欢迎的技术,或用系列锦上添花的技术封闭竞争对手的市场出口,迫使竞争对手坐下来和解,达到共分市场的目的。

      4.绕道,从避开源头(品牌、产品定位)开始,定位一个针对不同目标市场的不同的品牌或产品,绕道而行。

      在织网篇中,我们介绍了一种扇形专利网结构;在封路篇中,我们也讲了若干方法。如果您的产品被这两个网“罩着”,您就处于这个网的约束范围内,就得想办法突围。

      在实践中,突围有四种方法:规避、无效、包围和绕道。

      1.第一种突围方法是规避,即不是无效竞争对手的专利,而是跳出竞争对手专利权利要求书的包围圈,使用其原理、解决问题的方法,但又不构成专利侵权的突围方法。规避虽是一种常用的突围手段,但很多专利工作者并不一定清楚该怎样使用。为说明这一方法,现胡编如下一个权利要求:

      一种凳子,包括了靠背、凳面和四条腿,其特征在于在靠背上有一凸块。

    产权保护之椅子.png

      假设上述凸块12的功能是为人体腰部提供支撑,在人体靠在凸块12上时,人体腰部肌肉的疲劳可以得到缓解。为规避上述专利,我们可以从以下角度着手:

      发明一种不是四条腿的凳子(没有腿或只有一条腿,如汽车上的椅子),同时,利用“在靠背上有一凸块”这一技术。

      这种方法的好处是,可以用极低的成本利用竞争对手专利的发明点(靠背上的凸块),但却不一定侵权;同时可以考虑将这种规避后的技术方案申请专利,成为自己的知识产权。但也要注意,竞争对手也有可能用“等同侵权”原则,要求停止制造实施了上述技术方案的产品。因此,采用这种方法时,一定要请资深的知识产权律师或专利代理人进行专利侵权分析。

        2.第二种突围方法是无效,即通过专利法规定的程序,从专利的“新颖性、创造性及实用性”、权利要求得不到说明书支持等角度入手,把竞争对手的专利给“灭了”。无效是最常用的手段之一,国家知识产权局专利复审委员会每年都会审理大量的专利无效宣告案件。虽然无效是破网的基本方法,但这种手段最常用,很多专利法律工作者均有这样的经验,这里就不再举例说明。

      需要特别提醒注意的是,如果您被某个专利挡住了去路,应尽可能用规避这一方法,不是因为无效花钱,而是因为如果某个专利被无效了,任何人(包括其他的竞争对手)就可以使用这一技术,这样,您就无意中引进了很多竞争者。虽然,在道德领域,我们提倡“相互帮忙,共同进步”,但在专利竞争关系中,自己跳出了专利包围圈就可以了,没有必要把别的竞争者给引进市场,加剧市场的竞争。

        3.第三种突围方法是包围。包围,即用一系列比竞争对手更受市场欢迎的技术,或用系列锦上添花的技术封闭竞争对手的市场出口,迫使竞争对手坐下来和解,达到共分市场的目的。打个比喻,我们可以把竞争对手的系列专利比作哗哗流动的自来水,人们喜欢它,都在用它,但若我们发明了一系列专利,堵住水龙头的出口,把购买者和自来水隔离,则竞争对手的专利就无用武之处。包围策略就是通过发明系列外围的、更受消费者喜爱的专利来隔断竞争对手的专利与消费者的联系。为了便于说明,现以跳跳杆为例,具体阐明包围这一策略。

    产权保护之跳跳杆.png

      图片来自于百度不少中小学生喜欢跳跳杆这一运动产品。在使用时,跳跳杆大都有一个不足——产生刺耳的金属摩擦声。我们随意查找了一件某跳跳杆专利,可以见到跳跳杆的大体结构:

    产权保护之跳跳杆的结构.png

      来自授权公告号CN2497826Y号专利1为扶手,2竖管、3弹簧套、4踏板、5弹簧、9伸缩管

      从这个跳跳杆的结构可以看出,刺耳的金属摩擦声很可能是因弹簧5在伸缩过程中与弹簧套3、伸缩管9等摩擦产生的。而这就给技术跟随企业带来了机会——用尽可能多的技术手段解决金属摩擦声这一问题,并申请若干专利,用一系列解决摩擦声的专利编织一张新的网,堵住专利权人的解决摩擦声的技术途径。如果能达到这种程度,则专利权人必须与技术跟随者谈判,这样很可能会实现专利权人与技术跟随者的专利交叉许可。

      4.最后一种突围方法是绕道。在布网篇中我们介绍了如下理想状态布网图。

    产权保护之绕道.png

      从图中可以看出,要摆脱竞争对手布下的专利网,可以从避开源头(品牌、产品定位)开始,定位一个针对不同目标市场的不同的品牌或产品,绕道而行。拿手机来讲,Apple公司的Iphone手机,三星、华为、小米、魅族等品牌几乎占领了中、青年智能手机全部市场份额,这些公司每家均有数百、数千件、数万件专利,面对强大的竞争对手,新进企业很难直接挑战这些企业的专利网。面对此情况,该怎么办?可以从不同的品牌或产品定位来解决这个难题。新进企业可以研发适合老人使用的智能或非智能手机,以避开前述大品牌设下的技术壁垒,实现“你做你的,我做我的,井水不犯河水。”这一绕道策略。上述四种方法是常用的突围方法。在实际知识产权竞争中,联盟象雨后春笋,在珠三角产业集群所在街、镇蓬勃发展,正在成为一种常见的专利竞争策略。

      文章来源于“金鹏律师事务所”微信平台。

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